【案情】

被告人刘××在担任×市经济技术开发区京九街道办事处党委书记期间，利用职务之便伙同他人或单独收受他人贿赂共计49.5万元；伙同他人共同贪污10万元。其中：伙同他人收受“××一汽配件公司”所有人于×贿赂20万元；收受×市经济技术开发区京九街道办事处×社区支部书记陈×、社区主任亓××贿赂10万元；收受×区颍南镇信用社主任闫××现金10万元；先后六次收受×市××建筑有限责任公司项目经理韩××现金5.5万元；收受×市×区颍南镇信用社主任闫××2万元；收受京九办事处×社区支部书记陈××1万元；收受京九办事处×集社区支部书记李××1万元；伙同他人贪污京九办事处收取的房屋办证款10万元。法院以受贿罪、贪污罪判处被告人刘××有期徒刑十六年，没收财产八万元；违法所得予以追缴。宣判后，公诉机关未抗诉，被告人刘××未上诉，判决发生法律效力。被告人刘××服刑期间，不断提出申诉，认为原判决存在错误，申请再审，后法院裁定，决定对该案进行再审。再审中，原审被告人刘××及其辩护人以刘××因病住院出院后收受韩××5000元系正常人情往来，依法不应认定为受贿性质；部分涉案赃款已在案发前上交，不应认定为受贿；原审被告人刘××被判处有期徒刑十六年，没收财产八万元，相对于同窝案其他被告人明显量刑过重提出辩解、辩论意见。再审判决查明原审认定事实清楚，但相对于同窝案其他被告人明显量刑过重。

【审判】

原审被告人刘××在担任×市经济技术开发区京九街道办事处党委书记期间，利用职务便利伙同他人或单独收受他人财物共计49.万元，其中个人非法所得34.5万元，其行为已构成受贿罪；利用职务便利伙同他人以非法占有为目的侵吞公共财产10万元，其行为已构成贪污罪。依法对其应以受贿罪、贪污罪两罪并罚。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。鉴于原审被告人刘××案发前后已退交涉案赃款，到案后能够如实坦白罪行，认罪态度较好，具有悔罪表现等量刑情节，可酌情对其从轻处罚。为严肃法纪，依法维护国家工作人员职务行为的廉洁性，保护公共财物不受非法侵犯，结合原审被告人刘××的犯罪情节、性质、犯罪后的表现以及在共同犯罪中的作用，并考虑量刑的均衡性，对被告人刘××依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第三百八十九条第一款第三项之规定，判决如下：

一、撤销本院（201×）颍刑初字第×××号判决第一项（即被告人刘××犯受贿罪，判处有期徒刑十一年，没收财产六万元；犯贪污罪，判处有期徒刑十年，没收财产二万元。决定执行有期徒刑十六年，没收财产八万元）。

二、原审被告人刘××犯受贿罪，判处有期徒刑十年，没收财产六万元；犯贪污罪，判处有期徒刑十年，没收财产二万元。决定执行有期徒刑十二年，没收财产八万元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵一日，自2013年4月10日起至2025年4月9日止）。

三、维持本院（201×）颍刑初字第×××号判决第三项（即违法所得予以追缴）。

【评析】

法院对于原审被告人刘××及其辩护人的辩护意见，综合评论如下：

关于原审被告人刘××及其辩护人提出刘××因病住院出院后收受韩××5000元系正常人情往来，依法不应认定为受贿性质的辩解、辩护意见。经查，证人韩××证言证明其在刘××出院后为感谢刘××在工程承揽中给予帮忙而送与刘××5000元，据此反映韩××给予刘××5000元钱款的事由与刘××职权具有一定的关联性，符合权钱交易的受贿特征，同时其给予的数额已远超出当地正常人情往来的经济水平，依法应认定为受贿性质，故原审被告人刘××及其辩护人提出的此节辩解、辩护意见，法院不予采纳。

关于原审被告人刘××的辩护人提出的部分涉案赃款已在案发前上交，不应认定为受贿的辩护意见。经查，被告人刘××在案发前确有上交部分赃款的事实，但其均在相应的受贿犯罪行为业已完成，为害怕案发方主动将部分涉案的贿赂款予以上交，不影响其受贿行为的成立。但其上列行为充分反映其悔罪态度较为明显，可作为本案量刑情节酌予考虑。     

  关于原审被告人刘××被判处有期徒刑十六年，没收财产八万元，相对于×京九办事处窝案其他被告人明显量刑过重的辩解、辩论意见。经查，原审被告人刘××与同窝案的朱××、刘×从受贿、贪污数额及所受处罚来看，相对量刑过重，故被告人刘××的辩护人提出的此节辩解、辩护意见，法院予以采纳。

本案相关法律条文

《中华人民共和国刑》

第三百八十五条第一款  国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。

第三百八十六条  对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第三百八十二条  国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。第三百八十三条  对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：

(一)个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。

第二十五条  共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

第六十九条 判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上 的，最高不能超过二十五年。

数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。

第六十七条第三款  犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第六十四条  犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

《中华人民共和国刑事诉讼法》

第二百四十五条 人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释

第三百八十九条　再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
　  （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决裁定，依法改判。