如何认定被告人在关押期间的犯罪数额？

 基本案情：2006年至2008年期间，被告人黄某利用担任颍上县黄坝乡某村支部书记的职务上的便利，在协助乡政府从事统计、上报本村水稻良种补贴款工作过程中，伙同该村文书李某、村委会副主任张某、党支部委员刘某（以上三人巳判刑），逐年虚报了水稻种植面积，以村、队干部发放生活补贴的名义私分。至2010年，共骗取国家水稻良种补贴款213925.45元，其中2006年套取8928.6元，2007年套取41074.9元，2008年套取79281.01元，2009年套取45949.24元，2010年套取38691.70元。2008年—2010年共套取163921.95元，其中黄某共分得赃款4291.2元。黄某到案后，主动退缴了分得的赃款。被告人黄某因刑事犯罪于2008年5月15日被监视居住，同年5月21日被逮捕，因犯受贿罪、故意毁坏财物罪，于2009年1月7日被颍上县人民法院判处有期徒刑三年，刑期至2011年5月20日刑满。

 被告人黄某因其他犯罪于2008年5月被司法机关采取强制措施关押，后被判处有期徒刑三年，其被司法机关关押、服刑期间从2008年到2010年的虚报水稻良种种植补贴163921.95元，是否应计算在其贪污犯罪数额之内？

 围绕公诉机关指控被告人黄某在2008年到2010年虚报水稻良种种植补贴款，构成贪污罪数额问题，存在三种不同意见。

 第一意见认为被告人黄某其构成犯罪既遂。理由是：黄某是原村支部书记，其职务影响力还在；黄某虽然被关押、服刑，但经原村支两委研究的决定“村队干部每人虚报地亩，套取的补贴款算作村队干部的工资”方案一直在延续执行到2010年为止；2006年至2010年，黄某也实际领取了虚报水稻良种补贴款，参与分得赃款4291.2元。

 第二种意见认为被告人黄某在2008年到2010年领取的虚报水稻良种种植补贴款，构成犯罪未遂。理由是：犯罪未遂，是指已经着手实行犯罪，由于由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的一种犯罪停止形态。从主观方面看，是犯罪分子希望完成犯罪。犯罪人已将其认为达到既遂所必需的全部行为实行终了，但由于意志以外的原因未得逞，是实行终了的未遂。该案的被告人黄某希望完成犯罪，即贪污虚报水稻良种种植补贴款，但由于其被人身自由被限制

 第三种意见认为应扣除被告人黄某在2008年到2010年的犯罪数额，不计入黄某的贪污总数额。理由是：1、被告人黄某已经被关押、服刑，人身自由受到限制，与外界无法联系，也无法操控他人；2、2008年到2010年仍按原村支两委研究的方案执行，只要有新任村干部签字，即可继续使用套取的虚报水稻良种种植补贴款，作为村队干部的工资发放，所以说没有被告人黄某的签字，该犯罪行为也能完成，也不是利用了黄某的影响力；3、按照同案犯李某的供述：新任支部书记上任，要求废除原村支两委的研究决定，但联队干部知道后不同意，并在会上大骂其村干部。在这种情况下，就没有取消掉，还是按照每人20亩的标准虚报。但按照联队干部的提议，虚报的地亩补贴款不再打到村、队干部本人的户头上，而是改为虚报的地亩补贴款打到村、队亲戚、朋友的户头上，直到2010年为止都是按照这样的方式操作的。所以说，被告人家属领取虚报水稻良种种植补贴款是被动的，没有故意犯罪，应当扣除2008-2010年三年来的共同犯罪指控数额。